關于審理建設工程施工合同糾紛案件若幹問題的意見

江蘇省進階人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若幹問題的意見

發文機關： 江蘇省進階人民法院

施行日期： 2008年12月17日

為統一全省法院審理建設工程施工合同糾紛案件的執法尺度，依據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建築法》、《中華人民共和國招标投标法》、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件适用法律若幹問題的解釋》等法律、行政法規及司法解釋，結合我省實際情況，制定本意見。

第一條　因承包人進行工程施工建設，發包人支付工程價款的建設工程施工合同糾紛案件适用本意見的規定。

勞務承包合同糾紛案件和家庭住宅裝飾裝修合同糾紛案件不适用本意見的規定。

第二條　發包人與承包人協定約定以房屋直接充抵工程價款且發包人對房屋不再享有權利，因不履行該協定而引起的糾紛屬于房屋買賣合同糾紛，不适用本意見的規定。

第三條　具有下列情形之一，當事人要求确認建設工程施工合同無效的，人民法院應予支援：

（一）承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的；

（二）沒有資質的實際施勞工借用有資質的建築施工企業名義的；

（三）建設工程必須進行招标而未招标或者中标無效的；

（四）承包機關将工程進行轉包或者違法分包的；

（五）中标合同約定的工程價款低于成本價的；

（六）法律、行政法規規定的其他情形。

第四條　有以下情形之一的，應當認定為沒有資質的實際施勞工借用有資質的建築施工企業名義承攬建設工程（即通常所稱的“挂靠”）：

（一）不具有從事建築活動主體資格的個人、合夥組織或企業以具備從事建築活動資格的建築企業的名義承攬工程；

（二）資質等級低的建築企業以資質等級高的建築企業的名義承攬工程；

（三）不具有工程總包資格的建築企業以具有總包資格的建築企業的名義承攬工程；

（四）有資質的建築企業通過其他違法方式允許他人以本企業的名義承攬工程的情形。

第五條　承包人之間具有下列情形之一的，可以認定為本意見第四條規定的“挂靠”：

（一）互相間無資産産權聯系，即沒有以股份等方式劃轉資産的；

（二）無統一的财務管理，各自實行或者變相實行獨立核算的；

（三）無符合規定要求的人事任免、調動和聘用手續的；

（四）法律、行政法規規定的其他情形。

第六條　建設工程施工合同中約定的正常使用條件下工程的保修期限低于法律、行政法規規定的最低期限，當事人要求确認該約定無效的，人民法院應予支援。

第七條　經過招标投标訂立的建設工程施工合同，工程雖經驗收合格，但因合同約定的工程價款低于成本價而導緻合同無效，發包人要求參照合同約定的價款結算的，人民法院應予支援。

第八條　建設工程合同生效後，當事人對有關内容沒有約定或者約定不明确的，可以協定補充；不能達成補充協定的，按照合同有關條款或者參照國家建設部和國家工商總局聯合推行的《建設工程施工合同（示範文本）》的通用條款确定。

第九條　建設工程施工合同約定工程價款實行固定價結算的，一方當事人要求按定額結算工程價款的，人民法院不予支援，但合同履行過程中原材料價格發生重大變化的除外。

建設工程施工合同約定工程價款實行固定價結算的，因設計變更導緻工程量變化或品質标準變化，當事人要求對工程量增加或減少部分按實結算的，人民法院應予支援，當事人另有約定的除外。

第十條　建設工程施工合同中明确約定發包人收到竣工結算檔案後，在合同約定的期限内不予答複視為認可竣工結算檔案，當事人要求按照竣工結算檔案進行工程價款結算的，人民法院應予支援；建設工程施工合同中未明确約定，當事人要求按照竣工結算檔案進行工程價款結算的，人民法院不予支援。

第十一條　法律、行政法規規定必須要經過招标投标的建設工程，當事人實際履行的建設工程施工合同與備案的中标合同實質性内容不一緻的，應當以備案的中标合同作為工程價款的結算根據；未經過招标投标的，該建設工程施工合同為無效合同，應當參照實際履行的合同作為工程價款的結算根據。

法律、行政法規未規定必須進行招标投标的建設工程，應當以當事人實際履行的合同作為工程價款的結算根據；經過招标投标的，當事人實際履行的建設工程施工合同與中标合同實質性内容不一緻的，應當以中标合同作為工程價款的結算根據。

第十二條　建設工程價款進行鑒定的，承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵，鑒定機構未予認定，承包人要求按照工程簽證單等工程施工資料給付相應工程價款的，人民法院不予支援，但當事人有證據證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程内容确已完成的除外。

第十三條　由國家财政投資的建設工程，當事人未在合同中約定以國家财政部門或國家審計部門的稽核、審計結果作為工程價款結算依據的，承包人要求按照合同約定結算工程價款的，人民法院應予支援。

第十四條　承包人根據建設工程施工合同要求發包人支付工程款，發包人要求對已經向實際施勞工支付的部分進行抵扣的，人民法院應予支援，但承包人有證據證明發包人與實際施勞工惡意串通的除外。

第十五條　發包人應及時審查承包人送出的工程竣工結算檔案。發包人在合同約定的稽核結算期限屆滿後，又以承包人送出的竣工結算檔案不完整為由拒絕結算，承包人要求從合同約定的稽核結算期限屆滿之日起計算工程價款利息的，人民法院應予支援。

第十六條　建設工程竣工并經驗收合格後，承包人要求發包人支付工程價款，發包人對工程品質提出異議并要求對工程進行鑒定的，人民法院不予支援。

建設工程竣工但未經驗收，承包人要求發包人支付工程價款，發包人對工程品質提出異議并要求進行鑒定的，人民法院應予支援。

第十七條　當事人訴前已經共同標明具有相應資質的鑒定機構對建設工程作出了鑒定結論，訴訟中一方當事人要求重新鑒定的，人民法院不予支援，但有證據證明鑒定結論具有《最高人民法院關于民事訴訟證據的若幹規定》第二十七條第一款規定的情形除外。

第十八條　建設工程已經竣工并驗收，發包人與承包人簽訂工程移交協定的，協定約定的移交日視為建設工程傳遞日；協定未約定移交日的，協定簽訂日視為建設工程傳遞日。

第十九條　建設工程已經竣工的，承包人的工程價款優先受償權的行使期限自建設工程竣工之日起六個月；建設工程未竣工的，承包人的工程價款優先受償權的行使期限自建設工程合同約定的竣工之日起六個月。

第二十條　承包人将建設工程價款債權轉讓的，建設工程價款的優先受償權随之轉讓。

第二十一條　承包人的優先受償權範圍限于建設工程合同約定的工程價款，包括承包人應當支付的從業人員報酬、材料款、用于建設工程的墊資等實際支出的費用。

未用于建設工程的借款以及發包人應當支付的違約金或者因為發包人違約所造成的損失不屬于建設工程價款優先受償權的受償範圍。

第二十二條　承包人的項目部或項目經理以承包人名義訂立合同，債權人要求承包人承擔民事責任的，人民法院應予支援，但承包人有證據證明債權人知道或應當知道項目部或者項目經理沒有代理權限的除外。

第二十三條　實際施勞工以發包人為被告要求支付工程款的，人民法院一般應當追加轉包人或者違法分包人為被告參加訴訟。

建設工程因轉包、違法分包導緻建設工程施工合同無效的，實際施勞工要求轉包人、違法分包人和發包人對工程欠款承擔連帶責任的，人民法院應予支援，但發包人隻在欠付的工程款範圍内承擔連帶責任。

實際施勞工要求發包人給付工程款，發包人以實際施勞工要求給付的工程款高于其欠付的工程款進行抗辯的，應當由發包人承擔舉證責任。

第二十四條　合作開發房地産合同中的一方當事人作為發包人與承包人簽訂建設工程施工合同，承包人要求合作各方當事人對欠付的工程款承擔連帶責任的，人民法院應予支援。

第二十五條　挂靠人以被挂靠人名義訂立建設工程施工合同，因履行該合同産生的民事責任，挂靠人與被挂靠人應當承擔連帶責任。

第二十六條　發包人未經設計、規劃等部門同意自行變更工程規劃、設計，承包人按照發包人指令施工，由此造成發包人損失的由發包人自行承擔；造成第三人損失的由發包人與承包人承擔連帶責任。

第二十七條　建設工程施工合同約定發包人可以因工期、品質、轉包或違法分包等情形對承包人處以罰款的，該約定應當視為當事人在合同中約定的違約金條款，當事人要求按照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規定予以調整的，人民法院應予支援。

第二十八條　承包人轉包、違法分包建設工程所獲得的利潤以及實際施勞工支付的管理費，人民法院可以收繳。

第二十九條　本意見自印發之日起施行。

本意見施行後受理和正在審理的第一、二審案件适用本意見的規定；在本意見施行前已經終審，當事人申請再審或者按照審判監督程式決定再審的案件，不适用本意見的規定。

本院以前有關規定與本意見相抵觸的，不再适用。

本意見施行後，法律、行政法規和司法解釋作出新規定的，從其規定。

山西 太原 常律師 關鍵詞：

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