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本文轉自“TokenInsight”。
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導言
數字資産領域缺乏的不是嚴格或寬松的架構，而是缺乏一個合法與非法之間的明确界限。
中本聰釋出 Bitcoin 白皮書距今已有 12 年。比特币和以太坊等數字資産已逐漸在大衆心目中有一席之地。近一年以來，聯邦政府對于數字資産的法律探索正在加速。2020 年 3 月 9 日，在疫情爆發的初期，聯邦政府推出了《加密貨币法案2020》[1]以明晰對數字資産監管權力。直至今日，我們可以明顯感觸到數字資産高漲市場熱情推動了法律的加速完善。
· 今年秋季，美國貨币監理署 OCC 開始重視起數字資産業務的合規性，第一家持牌的數字資産銀行出現；
· 懷俄明州政府對數字資産的銀行業務、托管業務等監管架構的積極部署使其取得了聯邦政府的重視；
· 美國證券委員會 SEC 開始尋找合格資質的“數字資産銀行”，Coinbase 和 Grayscale 等“老玩家”符合條件；
· 近期美國政府頻繁出台政策，合規化程序提速，标志着數字資産市場正經曆“青春期”。
數字資産可以托管嗎？
在傳統的金融領域裡，資産托管（Asset Custody）業務，通常指具備一定資格的商業銀行作為托管人，依據有關的法律法規，與委托人簽訂合同，安全保管客戶資産，收取托管費用，并提供投資管理等服務的業務。
在美國，這樣傳統的托管公司通常有信托公司，證券托管公司和銀行。
而當談及數字資産托管業務時，與傳統金融的方法類似，客戶的數字資産如 BTC、ETH 等被交予了中心化的機構保管，如同客戶把貴金屬存在銀行金庫裡一樣。隻是儲存的方式略有不同，數字資産的托管往往是存放在中心化交易所的冷/熱錢包中。冷錢包如同硬碟一樣是不連接配接網絡的儲存設備，存有客戶的公鑰和私鑰（類似于銀行卡号和密碼）。冷錢包一般情況下處于網絡離線狀态。
資産的安全性是使用者選擇托管機構或服務的核心考慮因素。資産管理經驗、機構信用、金庫安全強度等，都是重點考察的因素。上述提及的離線冷錢包機制，就是一種保證數字資産安全的有效措施。
随着數字資産市場的市值不斷攀升，人們對數字資産托管的需求也随之上漲。當規模到一定程度時，不合規機構作為托管的主要玩家将會給市場帶來巨大的潛在危險。政府為避免由于缺乏合規性而埋下的隐患，自然會對該領域越加重視。
在美國，至少有 10 個以上的州，對數字資産服務業務發出警告，其中托管是重中之重。但是不同州政府對于數字資産的态度不盡相同，有些州政府表現出了十分積極的态度，有些則不是，甚至有些州明令禁止數字資産作為支付手段。
懷俄明州是态度較為積極的一個州。其州政府似乎非常看好數字資産的未來發展。已有多家機構均由懷俄明州的法律部門準許成為合規的數字資産服務商。懷俄明州是美國人口最少的州，州内總計 30 家銀行沒有任何一家總存款超過 10 億美元，也沒有任何外資銀行。同時懷俄明州的稅收環境非常寬松，正因它“小”，在新興産業的架構制度上靈活程度更高。在這裡，寬松的監管環境對于數字資産市場更像是一種實驗室。而州政府也有野心在新市場開拓，并欣賞那些不拘泥于矽谷紐約等地區的“具有前瞻性”的新興公司。[2]
美國貨币監理署 OCC 2020 年 7 月中旬允許國家銀行進行數字資産托管服務。9 月和 10 月，Kraken Financial* 和AvantiBank* 相繼拿到懷俄明州“數字資産銀行”的授權，成為第一和第二家數字資産“新型銀行”。[3][4]
*注：Kraken 是 2011 年在美國成立的老牌數字資産交易所，并向彭博終端提供價格資訊；AvantiBank 的創始人和 CEO 正是 Wyoming 州區塊鍊行業的積極倡導者。
在此前，能夠合規托管數字資産的機構隻有部分信托公司和如富達投資這樣的大型共同基金公司。
如此轉型加速了企業和政府的互補效應。秋季以來，懷俄明州數字資産托管業務似乎又有了不少進展。
懷俄明州銀行部門的“新型銀行”
Wyoming 試圖通過對數字資産領域開設法律法規的優惠條件，讓該産業發達起來，繼而刺激該州的經濟發展。該法案想通過建立“新型銀行”的方式，實作私有企業數字資産托管業務的合規化。
不起訴意見信，來源：STATE OF WYOMING, DEPARTMENT OF AUDIT
2020 年 10 月 23 日，美國懷俄明州的銀行部門釋出了一封“不起訴意見信”[5]。宣稱其根據懷俄明州法律規定，将一家信托機構“Two Ocean Trust”列入“數字資産托管業務合格者”名單，許可其提供數字資産的托管服務。這家公司與 Kraken 和 Avanti 不一樣，這家公司是一家資産管理公司。
這封信指出，Two Ocean 雖然是一家資管機構，但是他滿足《1940顧問法》（1940 Advisers Act. ）對“銀行”的定義，而銀行已被許可經營數字資産的托管業務，可以在《SEC托管規則》（Custody Rule）下成為“合格的托管人”。是以這才造就了 Two Ocean 的合規性，這是第一家資管公司成為合規托管人。
最主要的是，滿足“銀行”定義的資管機構可以算作“合格托管人”，而什麼樣的資管機構又能算作“銀行”呢？該信函旨在就“托管規則”的這一關鍵部分，提供了解釋性的指導。簡而言之，機構要滿足四個重點要素：
· 在美國監管法律體系下；
· 行使的存款和托管業務，要類似于受 OCC 監管的美國· 的銀行們，并且這些業務必須為主要業務；
· 公司必須受到州或聯邦的銀行存儲體系的法律監管；
· 不能違反聯邦證券法。
根據此定義，法律更偏向于銀行作為合格托管者而不是州立級别的資管或信托公司，因為大部分的資管或信托機構很難滿足上述定義。
不起訴意見信，來源：STATE OF WYOMING, DEPARTMENT OF AUDIT
緊接着，2020 年 11 月 9 日，美國證券交易委員會 SEC 就該信給予了回複：稱正在尋找能夠成為“合格數字貨币托管者”的機構[6]。他們對“合格托管人”的以下幾點特别有興趣：
· 持牌照的信托公司，是否有和委員會确定為合格托管人的金融機構有相似特征？如果有，到什麼程度？
· 持牌照的信托公司提供的托管服務，與銀行、經紀人或者期貨商的托管服務有何相同或不同？如果持牌照的信托公司擔任了客戶的數字資産或其他資産的托管人，在保護客戶資産和加強安全性的哪些方面可能會有所空缺？
· 一個咨詢顧問如何根據《SEC托管規則》評估一個托管者是否合格？咨詢顧問在尋找合格托管者的時候看重什麼品質？這些品質是否随着資産類别的不同而改變？簡而言之，相比于其他資産的托管，托管數字資産，需要具備哪些特殊資質？為什麼？
· 目前是否存在已經符合《SEC托管規則》定義但由于其未達到政策目标而不能被算入的機構？反之，是否有已被算入但未符合規則的機構？
整體來看，SEC對于這封信件以及信中提及的“新型銀行”的态度既積極，又謹慎。金融資産的托管本身在法律上就是一個難題，特别是在傳統的資産和數字資産并行的當下，法律體系很難完善。“托管人”一詞經常被濫用，而鑽現有法律空子的機構也不在少數。是以，明确定義和責任，确實是對于金融監管者的頭等大事。
SEC對懷俄明州銀行部“數字資産托管和合格的托管人”的聲明，來源：www.sec.gov
Coinbase 和 Grayscale 的優勢在哪裡？
擁有多種合規資質的Grayscale和Coinbase，其信用背書要高于其他同行。
無獨有偶，Coinbase Custody 也滿足 SEC 定義的“合格托管人”條件，目前正在為 Grayscale 服務，托管了其大部分數字資産。而 Grayscale 作為最大的數字資産管理公司，有兩個産品滿足條件：Grayscale 比特币信托（GBTC）和 Grayscale 以太坊信托（ETHE）。目前 Grayscale 所有收到的 BTC 和 ETH 全部都存放 Coinbase 的冷錢包裡。
Coinbase Custody 與 Grayscale 之間的協定也凸顯了一個事實，即 Coinbase Custody 隻是托管比特币的受托人，而作為客戶的 Grayscale 始終是資産的所有者。了解這一點很重要，因為Coinbase Custody 在紐約持有 Bitlicense*，被特許為信托公司，并且通過與 Grayscale 行使其信托權而充當受托人，合法地掌管 Grayscale 的數字資産增加了公司的信譽。
*注：紐約州金融服務部 NYDFS 頒布的 Bitlicense[7]許可持證人在紐約州（包含 NYC）可以代表他人存儲、持有、維護或買賣數字資産。
Coinbase Custody 強調了其在本章程下的承諾以及作為其托管人的合規程度。根據 Coinbase Custody 發言人的說法，“ ...我們作為有限責任信托的資質，由（NYDFS）特許和監督，這強化了 Coinbase 對維持最高安全性和合規性标準的承諾。Coinbase Custody 是獲得 SOC1 和 SOC2 合規性要求的唯一數字資産托管人。”
關于 Coinbase 所做的事情，關鍵在于 SEC 所修正的定義，即合格的保管人可以是“習慣上”用來保管數字資産的人，也就是如果他們原來一直是托管人，現在更有可能符合“合格托管人”的定義。這無論是對做比特币期貨的 Bakkt，還是對 Grayscale 比特币信托的 Coinbase，都适用。看來這些公司就是托管數字資産的“老玩家”了。并且如今他們均獲得了國家監管機構的認可。這樣看，合規性似乎真的增強了。
合規性帶來的信用背書，某種程度上加持了溢價，也部分地解釋了投資者之是以會選擇 Grayscale 的 GBTC 産品而不是簡單地自己持有 BTC 的原因。
“模棱兩可”的一統體系下，不同州政府各有所趨
在聯邦政府層面，對于數字資産的監管，大部分焦點還是放在機構和行政層面上。雖然每個機構參與程度高，但缺乏正式的規則制定。聯邦機構和政策制定者早已對分布式技術表示了認可和贊賞，紛紛表示這是美國未來基礎設施的重要組成部分，同時也要求美國在該技術的發展中保持領先地位。
從各州層面來說，一些州政府已經通過了一些對數字資産行業有所影響的法律，大多都是在立法層面。大體上說，各州層面有兩種監管态度：第一種為積極态度，試圖通過開設法律法規的優惠條件，讓産業發達起來，繼而刺激該州的經濟發展。懷俄明州就是最好的例子。第二種态度相對保守，在完善的體系出現之前，選擇禁止使用數字資産作為支付手段，如科羅拉多州（馬裡蘭和夏威夷州也發出了投資警告）。
Grayscale 和 Coinbase 等 Digital Currency Group 旗下企業，由于是數字托管業的“開國元勳”，繼而更有潛質成為有資質的合規托管機構。
MSB 監管網絡*的建立，也标志着全國範圍内統一标準的一天已經到來，雖不甚成熟，仍舊以傳統金融業務作為模版參考，但合規性程序至此已有相當可觀的進展。
*注：目前在美國，想要合法的營運數字資産服務，首先要注冊成為貨币服務商（Money Services Businesses, MSB），收到聯邦法律的對 MSB 的監管；緊接着，需要持有如 Bitlicense, NY 等數字貨币服務業務的營業執照，方可合法提供數字資産如交易或托管等服務。根據 TokenInsight 的調查，通過牌照中介獲得一份全國性的牌照，其費用是 $176,226,外加每年的年費 $136,855。
數字資産市場正經曆“青春期”
數字資産市場無論從市值上還是政策上，都在經曆一個“青春期”。成長迅速的同時難免會遭遇磕磕絆絆，經曆挫折。關鍵就是“看得見的手”能否起到修歪扶正的作用。
美國力研咨詢公司創始人谷燕西曾說：“未來的數字金融生态是一個建立在分布式記賬技術之上的，采用數字貨币進行日常支付和采用數字貨币交易數字資産的生态。”
幸運的是，SEC 主席 Jay Claton 将于今年年底結束任期。由于他在位期間，嚴格地将各類“Crypto Asset”歸為工具類和證券類兩組分類，是以，所有被歸到證券類的數字資産均要嚴格地受證券法控制，繼而導緻數字資産的證券屬性發展緩慢。
與此同時，OCC 對于數字資産的布局一貫非常積極。2020 年 11 月 17 日，川普總統提名了前 Coinbase 的首席法律官 Brain Brook 為下一任 OCC 主席[8]，如國會通過，這位“Crypto-Friendly”的主席将于明年 1 月初上台并将在次位擔任長達 5 年之久。及時的制度跟進，密切的監管指導，對于數字資産行業有着莫大的幫助。這或将對數字資産的監管規範帶來重大革新。
參考來源：
[1] https://news.bitcoin.com/cryptocurrency-act-of-2020/
[2] https://www.coindesk.com/wyoming-governor-kraken-crypto-banking-law
[3] https://decrypt.co/42077/kraken-first-us-crypto-bank-heres-why-matters
[4] https://decrypt.co/46561/avanti-becomes-second-crypto-bank-us
[5] https://docs.google.com/viewer?a=v&pid=sites&srcid=d3lvLmdvdnxiYW5raW5nfGd4OjU2MDk2ZGQyYjg1ZDUzYTc
[6] https://www.sec.gov/news/public-statement/statement-im-finhub-wyoming-nal-custody-digital-assets
[7] https://zh.wikipedia.org/wiki/BitLicense
[8] https://www.theblockcrypto.com/linked/84959/trump-nomination-brian-brooks-occ-2
END
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