合同法律風險管理 合同理念（二）履約與簽約并重

合同法律風險管理（四）

學習合同法律風險管理過程中的心得體會以及知識點的整理，友善我自己查找，也希望可以和大家一起交流。

本節涉及法律：

《中華人民共和國合同法》

《中華人民共和國公司法》

—— 履約與簽約并重 ——

1.動态合同法律風險管理的基本點

動态合同法律風險管理的基本點即合同履約。在執行合同期間，要注意對方的違約行為，同時也要避免己方的違約行為，因為一旦雙方都有違約行為，其中一方很難赢得提出的違約訴訟，對方會提起反訴或者将雙方違約行為進行抗訴。同時，違約金要注意金額的合理性，我國法律對于違約金是補償性的，當違約金過分高于損失，被告可以提出降低違約金。

執行個體：某民營施工企業接手了一個政府工程，合同不是很公平，并且一定無法按手完工，一定會遭遇索賠違約金。這家企業就在履約過程中，采取一些措施來平衡雙方的這種關系。合同規定，乙方每個月都要将工程進度和費用向甲方上報，而甲方則在上交後三日内傳遞50%的費用。這家企業每次就在周五的上午上交，政府機關一般周五下午開會和學習，沒人管這件事，周六周日休息，周一上午上司開會，周一下午部門開會，而政府的審批流程還很複雜，是以每次都會延期傳遞。這樣雙方違約，雙方就回到了平衡的關系中。

合同履行的本質：對各種合同義務的妥當履行。

——《合同法》第六十條：當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。

上述法條中的義務主要是給付義務。當然還有其他義務需要履行。

我們把合同義務分為：主給付義務、從給付義務、附随義務。

主給付義務：主要看合同約定，合同約定不明看法律規定。

從給付義務、附随義務：主要根據法律規定和誠實信用原則産生。

2.合同義務的延伸

從給付義務和附随義務可以向前延伸，成為先合同義務，違反後需要承擔締約過失責任。也可以向後延伸，成為後合同義務，違反後需要承擔賠償損失責任。

履約風險的控制，既要注重合同義務的妥當履行，也要注重合同權利的合理主張。

執行個體：甲乙公司系長期合作關系，現有數份合同正在履行過程中。某日，甲 公司收到乙公司的工作聯系函，内容為：感謝貴公司長期以來的支援和厚愛，為回饋廣大客戶并向貴公司提供更好的産品和服務，我公司決定兼并丙公司， 實作強強聯合，兼并後我公司名稱不變，與貴公司的合同關系不變，合同經辦人員不變。特此函告。

問題：甲公司應當如何處理此函？是否回複？

——《公司法》第一百七十三條：公司合并，應當由合并各方簽訂合并協定，并編制資産負債表及财産清單。公司應當自作出合并決議之日起十日内通知債權人，并于三十日内在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日内，未接到通知書的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

也就是說法律在公司合并的時候給予債權人一項權利，有權要求提前結算或清償債務或者提供擔保。這條法條背後的經濟邏輯是：乙公司和丙公司合并，有可能是做大做強，也有可能是恰恰相反。如果乙公司合并前有償還能力，但是由于丙公司的負債太多，合并後償還能力減弱了。

合同履約過程中，不僅要主義義務的履行，還要關注權利的使用。