一、 容易忽略的細節
用人機關單方解除勞動合同，是勞動用工中最複雜、風險最大的解除方式。
曾寫文較長的描述了用人機關依據《勞動合同法》第三十九條第二項“嚴重違反用人機關的規章制度”解除的操作流程和注意事項，可查閱《如何辭退嚴重違反規章制度的員工？牢記8個字6句口訣》一文。
這其中有一個容易忽略的細節，稍有不慎，哪怕證據齊全，制度合法有效，也可能會被判定為違法解除。
這個關鍵點就是單方解除時需履行工會告知程式。
《勞動合同法》第四十三條：用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會。用人機關違反法律、行政法規規定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人機關糾正。用人機關應當研究工會的意見，并将處理結果書面通知工會。
但實際情況是，大部分用人機關并沒有成立工會組織。
沒有工會，如何履行告知程式？不履行告知是否為違法解除？
對于此問題，在《勞動合同法》、《勞動法》和司法解釋中，都沒有明确規定。
在司法實踐中，由于對該法條的了解不同，全國各地出現了不同的判決結果。甚至在同一地區，不同法院的判決也不同。
真可謂百花齊放，百家争鳴。
二、 主要司法觀點
在司法實踐中，各地法院主要有兩種司法觀點：
（一）用人機關不論是否建立工會，未履行工會告知程式為違法解除。
《勞動合同法》第四十三條明确規定了用人機關解除勞動合同“事先通知工會”這一法定程式，如用人機關沒有建立工會組織，應通過召開職工大會或職工代表會議等形式、告知并聽取職工代表意見或向當地總工會、行業工會、機關所在地工會征求意見的變通方式來履行告知義務的法定程式。未履行該程式則為違法解除。
該觀點出處主要源自最高人民法院民事審判第一庭編著的《勞動争議司法解釋（四）了解與适用》：“《勞動合同法》的立法意旨是避免用人機關随意解除勞動合同…即使機關尚未建立基層工會，也應當通過告知并聽取職工代表意見的方式或者向當地總工會征求意見的變通方式來履行告知義務這一法定程式……”。
（二）用人機關未建立工會組織，客觀上無法完成工會告知程式，不屬于違法解除。
《勞動合同法》第四十三條規定用人機關單方解除勞動合同應當事先将理由通知工會，但是該規定的适用是以用人機關已經成立工會為前提，在未建立工會的情況下，用人機關解除勞動合同從客觀上無法完成通知工會的程式。
下面，我們通過中國裁判文書網進行檢索，來看一下各地區的實際判例。
三、 裁判文書資料
以“用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會”為關鍵字進行檢索，共有8952篇文書。
加入“未建立工會”關鍵字進一步篩選，共有258篇裁判文書。
部分地區裁判文書數量如下：
其中江蘇省最多，為110篇。
《江蘇省勞動合同條例》第三十一條第二款規定：用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會；用人機關尚未建立工會的，通知用人機關所在地工會。
這是地方條例中對于未建立工會組織的用人機關辭退員工是否需要履行工會告知程式最明确的規定。
四、 未履行告知認定違法解除判例
梳理檢索結果中各地的判決文書，發現有兩種情況。
地區司法觀點不一緻，同案不同判。如山西、天津、安徽、福建。
地區司法觀點基本一緻（不排除個案情況）。如北京、上海、江蘇、四川、廣東。
支援未成立工會組織但是未履行工會告知程式為違法解除的判例有：
（一）天津
案号：（2017）津01民終5399号 天津市第一中級人民法院
被告單方解除勞動合同的，應當事先将理由通知工會，被告機關雖未建立工會組織，但應通過告知并聽取職工代表意見或向當地總工會征求意見的變通方式來履行告知義務的法定程式，但被告未履行上述告知義務且在原告起訴前未能補正該程式，違反了法律強制性規定，原告主張被告解除勞動合同未事先通知工會，屬于違法解除勞動合同于法有據，故原告要求被告支付違法解除勞動合同經濟賠償金的訴訟請求，予以支援。
（二）山西
案号：（2018）晉01民終311号 山西省太原市中級人民法院
《中華人民共和國勞動合同法》第四十三條不僅是用人機關解除勞動合同應當履行的法定程式，亦是對職工勞動權利、生存權利的保障，故即使用人機關尚未建立工會，也應當通過告知并聽取職工代表意見的方式或者向當地行業工會征求意見的變通方式來履行告知義務這一程式。
（三）遼甯
（2021）遼03民終3450号 遼甯省鞍山市中級人民法院
《中華人民共和國勞動合同法》第四十三條規定旨在平衡用人機關與勞動者的合法權益，防止用人機關動辄以勞動者違反勞動紀律和規章制度為由單方任意解除勞動合同，對用人機關單方解除勞動合同給予嚴格的限制，以保護勞動者的合法權益不受損害。根據上述法律規定，用人機關單方解除勞動合同，應當依法告知并聽取工會或職工代表的意見，這不僅是解除勞動合同時應當履行的法定程式，亦是對職工勞動權利、生存權利的保障。是以，即使用人機關尚未建立基層工會，也應當通過告知并聽取職工代表的意見的方式或者向當地總工會征求意見的變通方式來履行告知義務這一法定程式。否則，如果用人機關未成立工會就免除通知義務，這與勞動合同法的目的不符，可能會助長用人機關抵制工會成立之風，不利于維護勞動者的合法權益。
（四）江蘇
（2023）蘇08民終353号 江蘇省淮安市中級人民法院
《江蘇省勞動合同條例》第三十一條第二款規定：用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會；用人機關尚未建立工會的，通知用人機關所在地工會。本案中，**公司未建立工會，但應通知其所在地工會，不能以總部召開職工代表大會的形式讨論辭退外派人員來代替通知工會，故**公司的解除行為從程式上也不合法。
（五）浙江
案号：（2019）浙02民終403号 浙江省甯波市中級人民法院
被告雖然辯稱其未建立工會，但是即使未建立工會，也應該通過告知并聽取職工代表的意見的方式或向當地總工會征詢意見的變通方式，來履行告知義務這一法定程式。本案被告解除與原告勞動合同關系時既未告知并聽取職工代表意見，也未向當地總工會征詢意見，且未能在起訴前補正有關程式。現原告以被告違法解除勞動合同為由，要求被告支付賠償金予以支援。
（六）安徽
（2021）皖03民終2845号 安徽省蚌埠市中級人民法院
根據《中華人民共和國勞動合同法》第四十三條的規定，用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會，該規定旨在避免用人機關随意解除勞動合同，有利于監督和糾正用人機關違法解除勞動合同，亦是對職工勞動權利的保障。而且，如果用人機關未建立工會可以免除通知工會的義務，則可能會助長用人機關抵制成立工會之風。是以，用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會，用人機關尚未建立工會的，應通知用人機關所在地工會。
（七）福建
案号：（2021）閩0213民初1404号 福建省廈門市翔安區人民法院
本案中，福建**公司雖未建立工會組織，但也應當通過告知并聽取職工代表的意見的方式或者向當地總工會征求意見的變通方式來履行告知義務這一法定程式，福建**公司在解除與蔣**的勞動關系時，未履行告知義務，故本院依法認定福建**公司單方解除與蔣**的勞動關系屬于違法解除。
（八）山東
(2022)魯17民終2193号 山東省菏澤市中級人民法院
本案**公司以李**連續曠工嚴重違紀為由單方解除勞動合同，并未事先通知工會，在本案起訴前也未補正有關程式，即使未建立工會，也應該通過告知并聽取職工代表的意見的方式或者向當地總工會征求意見的變通方式來履行告知義務這一法定程式。
（九）廣東
案号：(2019)粵04民終24号 廣東省珠海市中級人民法院
雖然****沒有工會，但是**集團在2017年成立工會，且《**員工手冊》為**集團制定。為了彌補勞動者的弱勢地位，更加有效地保障勞動者的合法權益，即使未成立工會的企業，也應當将單方解除與勞動者之間的勞動合同的理由通知上級工會或當地工會組織或征求職工代表意見。
（十）四川
案号：（2021）川01民終15768号 四川省成都市中級人民法院
用人機關在作出單方面解除勞動關系的決定前，應當履行法定的程式。之是以用人機關在單方面作出解除勞動合同的決定前，應當事先将理由通知工會，正是為了充分發揮工會保護勞動者的勞動權利和生存權利的作用。即使如**公司所述，公司還沒有成立工會，**公司也應當履行一定的民主程式，參照《中華人民共和國勞動合同法》第四十三條的規定，召開職工代表大會，聽取職工代表的意見，或者聽取當地工會組織的意見。此為用人機關單方解除勞動合同時必須履行的正當程式。
但是，**公司在庭審中并未舉示證據證明其履行了上述程式。程式制約恣意，沒有程式的決定，意味着專斷和暴虐。正是程式的正當性使結果變得合理和易于接受。如果任由用人機關可以不經過任何程式就可以單方面解除勞動合同，那麼勞動者的勞動權利和生存權利将無法得到及時的救濟和保護。
當用人機關還沒有建立工會時，更應當注意決策的民主性和程式的正當性，在單方面作出解除勞動合同的決定前，及時召開職工代表大會，充分聽取職工代表的意見。法律的目的是懲惡揚善，弘揚正氣，維護公序良俗。勞動立法的目的是保護勞動者的合法權益，維護和諧穩定的勞動關系。如果允許未建立工會的用人機關可以不經過任何外部制約程式就單方面解除勞動合同，那麼将會助長用人機關故意不成立工會甚至抵制工會成立的不正之風。
五 、無工會未認定違法解除判例
支援用人機關未設立工會情況下，辭退員工無需履行工會告知程式的判例有：
（一）北京
案号：(2019)京02民終11084号 北京市第二中級人民法院
鑒于《中華人民共和國勞動合同法》第四十三條并未就用人機關未建立工會的情況下，是否應履行通知街道工會作出明确規定，本院對高某某關于**網公司在解除勞動合同時未履行通知街道工會即構成違法的主張，不予采信。
（二）天津
案号：(2017)津0102民初149号 天津市河東區人民法院
關于原告主張被告單方解除勞動合同，沒有通知地方工會或職工代表一節，依照《中華人民共和國勞動合同法》規定，用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會，但該規定的适用是以用人機關成立工會為前提，依據《中華人民共和國勞動工會法》，工會是職工自願結合的勞工階級的群衆組織，建立工會組織是企業職工的自願行為，在未建立工會的情況下，原、被告解除勞動合同無法完成通知工會的程式。
（三）山西
案号：(2019)晉0702民初5549号 山西省晉中市榆次區人民法院
被告認為用人機關單方解除勞動合同，依法應當事先将理由通知工會，原告在未通知工會的前提下直接與答辯人解除勞動合同關系，對于未建立工會的機關應當告知并聽取職工代表意見或通過當地工會組織，否則屬于違法解除勞動關系。本院認為原告機關并未設立工會組織，相關法律雖然規定企業有員工25人以上應當建立工會，但并未明确規定未設立工會的企業機關在解除勞動關系時應當聽取職工代表意見或通過當地工會組織。是以，對于被告以原告未通知工會、未聽取職工代表意見或通過當地工會組織而解除合同的行為違法，要求原告經濟賠償的請求，因于法無據，本院實難支援。
（四）上海
案号：（2019）滬民申849号 上海市進階人民法院
對于解除勞動合同通知工會的問題，雖然《中華人民共和國勞動合同法》第四十三條規定用人機關單方解除勞動合同應當事先将理由通知工會，但是該規定的适用是以用人機關已經成立工會為前提，在未建立工會的情況下，****公司解除勞動合同無法完成通知工會的程式。
（五）安徽
案号：（2020）皖02民終499号 安徽省蕪湖市中級人民法院
勞動合同法第四十三條和《最高人民法院關于審理勞動争議案件适用法律若幹問題的解釋（四）》第十二條隻規定了有工會的用人機關應當通知工會，但對未建立工會或沒有工會的用人機關沒有做出法律規定。根據私法領域“法無禁止即自由”的原則，未建立工會或沒有工會的用人機關則無此通知義務。本案****公司因未建立工會，故無通知義務，不構成程式違法或違反禁止性規定。
（六）福建
案号：（2019）閩05民終4127号 福建省泉州市中級人民法院
關于解除勞動合同關系應事先通知工會的問題。《中華人民共和國工會法》第二條規定，工會是職工自願結合的勞工階級的群衆組織，用人機關無發起設立工會的義務，就本案而言，勞動者入職至機關解除勞動關系之前，并未提出參加群組織工會的請求，由于勞動者本身并無籌建工會的意願，故未建工會的責任并不在機關。雖然勞動合同法第四十三條規定，用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會，但事先通知工會應以機關已成立工會為前提，在機關未建立工會且未建工會的責任不在機關的情況下，陳**主張**公司解除勞動合同關系未事先通知工會，系違法解除的理由不成立。
（七）雲南
案号：(2018)雲2504民初393号 雲南省彌勒市人民法院
雖然《中華人民共和國勞動合同法》第四十三條規定了用人機關單方解除勞動合同，應當事先将理由通知工會。但根據《最高人民法院關于〈審理勞動争議案件适用法律若幹問題〉的解釋》（四）第十二條的規定可知，事先通知工會的前提是建立了工會組織，同時根據《工會法》第二條“工會是職工自願結合的勞工階級的群衆組織。”的規定，建立工會組織是職工的自願行為。***彌勒分店在未建立工會組織的情況下，無法完成通知程式。但是，王**違反***彌勒分店規章制度并造成被行政罰款的結果，已經符合用人機關解除勞動合同的實質要件，***彌勒分店解除與王**的勞動合同，不屬于違法解除或者終止勞動合同。
六 、思考及建議
對于未建立工會組織，在單方解除勞動合同時，即使證據充分、制度合法有效并進行了公示，仍需重點關注當地司法裁判觀點，如被辭退的勞動者以《勞動合同法》第四十三條未履行工會告知程式主張解除違法，會給用人機關帶來風險。
建議沒有設立工會的用人機關，在單方解除勞動合同時，務必通過所在集團上級工會、機關所在地工會、行業工會、當地總工會等相關機構履行提前告知義務，避免因程式瑕疵而被認定為違法解除。
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