特别策劃
本文來源｜銀杏科技
撰文 | 汪小樓
編輯 | 耳令
題圖｜視覺中國
春節，本該悠閑的假期，對中國科技公司而言，是一段極其危險的日子。
暗中等待多時的專利獵手們，會給中國企業發出緻命一擊。此舉屢試不爽。
2017年2月，剛剛過完春節，康文森突然以單方面聲明公開信的形式向華為緻函，要求華為獲得其全球專利打包許可。
在國際上，像康文森這種幾乎沒有實體業務，主要通過發動專利侵權訴訟而生存的公司俯拾皆是，業界也給他們起了十分形象的外号：專利流氓、專利蟑螂、專利鲨魚。
2018年，小米雷軍就因為Dareltech的四項專利侵權訴訟，被邀請于2019年的大年初四到美國去“過年”，大有紅拂夜奔雪夜上梁山之苦感。
2020年春節假期，夏普也對OPPO發起了專利侵權訴訟。
得知這一消息，OPPO知識産權部進階總監馮英，感到十分意外。因為幾個月前OPPO已經在和夏普進行談判，按照一般的專利談判流程，兩家公司會先進行充分的磋商。
圍繞着技術和價格，有些公司甚至可能談上五六年都不會起訴。畢竟，如果能夠協商出合理的費用，雙方都可以從中獲得收益。
夏普在制造業裡，有過近百年的輝煌曆史。而在4G LTE專利技術排名上，它仍舊穩居全球前十之列，光是起訴OPPO的部分“标準必要專利”城牆，就足以讓業界望而生畏。
掀翻談判桌後，夏普馬上開始要求OPPO上繳高額專利費：每台手機1美元左右。按照OPPO當時的銷量，一年就要上繳1.5-2億美金的專利費用。
順從夏普的條件妥協和強硬應戰兩個選項，對于OPPO來說，不論怎麼選，都很頭痛和棘手。
智能手機利潤微薄，選擇順從夏普的要求，就意味着OPPO要交的專利費，十年都不一定賺得回來；如果強硬應戰，OPPO一旦敗下陣來，最終确定下來的專利費，也有可能比順從妥協來得更高，而且它一定會成為夏普跟國内其他手機廠商談判的标準。
華為手機業務回撤之後，OPPO幸運又無奈地被推上了風口浪尖，這令國内很多知識産權律師都為其捏了一把汗。這不由讓很多人，聯想起了多年前中國DVD産業覆滅的那段辛酸往事。
DVD産業之殇
甄文先是國内較早從事VCD和DVD軟體開發的工程師。
他從1995年進入愛多，參與開發第一台VCD到1998年進入步步高，再到後來親身經曆了DVD那場産業災難。最令他難過的莫過于，這場産業“災難”，原本可以從源頭上避免，隻因當時沒有人重視。
“實體上專利是他們（外資企業）的，但要說編碼的發明人其實還是中國人，是萬燕公司發明的。”
甄文先口中的萬燕公司，是由姜萬勐和“MPEG之父”孫燕生1993年創立，并在當年研發生産出了世界上第一台VCD機。
但兩位創始人并沒有去申請這項專利，這也導緻萬燕公司生産的第一批1000台VCD機被搶售一空後，成為了國内外家電公司早期的解剖對象。 包括後來國外公司在DVD上采用的雷射視盤技術，正是基于1994年萬燕公司制定的MPEG-2标準演化而來。盡管我們不能單純地将MPEG-2标準定義為MPEG-1的簡單更新，但這個标準卻是實實在在由中國制定，專利權已經不屬于萬燕公司。
專利權一條通用的國際法則是：誰先申請專利權就歸誰。
2001年，中國的DVD出口量已經占世界總産量的70％。由日立、松下、JVC、三菱、東芝、時代華納幾家巨頭組成的“6C聯盟”，以及由索尼公司、先鋒公司、飛利浦公司組成的“3C聯盟”，開始以收取專利費的方式，向中國DVD産業發起了“進攻”。 6C聯盟從1997年就公布了專利，1999年開始向各企業發函告知繳納專利費。
在與中國的DVD進行專利談判的一年多裡，6C聯盟一直按捺不發，卻突然在全球DVD市場需求量達4000萬台，中國制造占90％的2002年發起攻勢。
這頗似一場放水養魚的遊戲。
外國公司對專利保護，早已經有了專業的防範應對政策，它們時刻盯着産業界的一舉一動。如果沒什麼油水，就不會打擾你，即便有所“冒犯”，也是睜一隻眼閉一隻眼。等魚養肥了再撈，這是專利攻防的慣用戰術。
當時那些對DVD産業發起訴訟的海外企業聯盟出擊的時間，恰好是2002年春節前後，那一年的1月和2月，數千台DVD先後在海關被扣押。毫無還擊之力的中國DVD企業，拿不出任何籌碼去應對，隻能對所有談判條件言聽計從。
到2005年，一邊是大陸的DVD産量依舊占全球總産量的90%以上。另一邊卻是DVD制造商在不斷合并、關停，從400家迅速銳減至150家。就這樣，中國DVD産業一步步地淪為了海外的代工廠。
在甄文先看來，中國DVD起步較早，萬燕公司作為行業領頭羊，但凡重視一下專利技術，在那場“圍剿“中，也不至于到最後，都拿不出像樣和對等的談判籌碼。
“專利技術就像戰略核武器一樣，對企業而言，你可以選擇不用它，但必須要擁有它，不然連挨打的選擇權都不具備。”
就如原子彈自二戰之後一次都不曾用過，它卻能在大國博弈中牽制着各方勢力，讓世界始終保持微妙平衡。
悲劇從未停止
DVD這段産業辛酸往事，在回望中國改革開放程序中，可看作是專利法案的摸着石頭過河。
直到1984年，六屆全國人大四次會議審議通過《專利法》。彼時，距離美國頒布第一部專利法，已經過去了近兩百年。
中國那時剛剛脫離計劃經濟，短視與浮躁依舊盛行，申請專利隻圖數量不看品質，是中國知識産權體系建立初期所面臨的諸多問題之一，甚至《專利法》被很多人看作“多此一舉”。
在企業層面，無論你有多少前瞻性思考，抵不上老闆的一句“申請這個專利有什麼用？”
與西方國家對比，坊間甚至流傳過一個段子：假如有天你被困孤島，獲救的最好方法，就是在島上畫一個米老鼠，迪士尼的法務将以最快的速度趕來起訴你。
這個玩笑背後不容忽略的事實是，西方企業早已将知識産權維權體系納入常态化管理。
無奈的是，知識産權這個“舶來品”，中國和中國企業并沒有擁有太多時間去從容消化。WTO入世規則、全球經濟一體化，雖然加強了國際貿易聯系，能讓中國企業擷取的市場空間更為廣闊。但競争法則的改變，讓很多中國企業來不及應對，就已經轟然倒下。
在某種程度上講，DVD行業的全軍覆沒，是中國企業“向國際标準靠攏”的一體兩面：既要時刻準備挨最毒的打，還要努力擁抱，說最美的情話。
DVD行業的悲劇故事并未停止，令無數人感到惋惜的HTC，也是一個因專利而倒下的巨人。
2011年，蘋果公司以侵犯專利為由，将HTC告上法庭，要求在美國禁止銷售關于HTC的29款手機。彼時的HTC在北美如日中天，創始人王雪紅甚至表示“如果将來隻有兩家手機廠商，那HTC肯定是其中之一。”這并非狂妄，因為最輝煌的時候，連蘋果都公開承認：HTC是第一大競争對手。
但由于HTC在專利上“裸奔”，在與蘋果的對決中元氣大傷，最終蘋果勝訴了，HTC用了将近一年時間與蘋果和解。黑莓、三星、諾基亞、微軟也紛紛仿效蘋果發起專利訴訟，對HTC進行全球範圍的大“圍剿”。一次又一次的專利糾紛，接二連三的禁售，導緻HTC的全球市場不斷縮小。
時至今日，幾乎已經沒有人記得，那曾在美國市場上，能與蘋果平分秋色的銷量冠軍。
圍獵中覺醒
這些年，幾乎所有的出海企業，都遭遇過專利“圍剿”，手機産業更是首當其沖。
2013年，小米在海外的第一戰，便是與有專利流氓之稱的Blue Spike對決；2014年小米在印度又被愛立信起訴侵犯專利，并且遭遇禁售。2016年，魅族與高通之間又掀起了專利訴訟。
在堅硬“專利牆”面前，不僅僅是網際網路思維不堪一擊，就連擁有自研麒麟晶片的華為也無法繞過。手機廠商在沒有找到替代方案之前，也不得不上繳交專利費用。
為什麼專利戰争會集中于手機行業？
手機行業正處在一個時代潮流之上，是各種硬核新技術的集大成者。一部智能手機大概有四十多萬專利技術，沒有任何一家手機廠商，能做到完全通吃。
巨大的市場需求和專利可量化，必然會帶來手機廠商之間，手機廠商與其它擁有專利技術的公司之間，一場場無盡頭的博弈，永不停歇。
也正是一場又一場的殘酷血腥專利戰争，打醒了無數企業和企業家，他們前赴後繼地在擁抱中學習、在隐忍中成長、在發展中壯大，等待時機并反戈一擊。
不得不承認，當今世界上大量産品的知識産權都在美國。任正非曾在公開場合說過，美國科學技術的深度和廣度非常值得學習，盡管包括華為在内的中國企業在個别領域領先，但中國和美國比，差距還很大。
歸根結底，專利戰争的核心還是在于專利技術本身，如果沒有過硬的技術，一切隻是徒然。
任正非是中國為數不多，頭腦一直保持清醒的企業家之一，華為能有今天的江湖地位，離不開他的高瞻遠矚。他認為，創新精神值得鼓勵，但不要盲目，一定要站在人類文明的基礎上，或者是站在前人的肩膀上前行。
外界所熟悉的華為海思“備胎”計劃，也并非從源頭上開始創新，也給别人交過大量知識産權費用，有些是簽訂了交叉許可協定，有些是永久授權。
是以，我們要排除一種認知誤解：專利權并非壟斷，專利戰争大多數本身也不屬于惡意競争的範疇。它反而是在以相對公平的方式保護、鼓勵創新，推動着世界科技進步和發展。
就如讓美國人發怵的5G相關标準，源于十多年前一位土耳其教授的數學論文，這篇論文發表兩個月後，華為投入了上千人，開始以論文為中心研究各種專利。土耳其教授Arikan雖不是華為在編員工，華為便拿出大量資金，支援該教授的實驗室，讓他可以招收更多的研發人員。
十多年時間下來，華為的5G基本專利數量排名世界第一。在前兩年鬧得沸沸揚揚的5G專利争奪戰中，華為始終不落下風。
不過，這并不意味着擁有的專利技術數量越多就可以穩操勝券，業界有句老話，“沒有無效不了的專利”，也往往能決定專利戰争的勝負。
第一個SEP禁訴令裁定
“無效”是知識産權界裡的一個專業術語。
具體的做法就是從海量的專利檔案等公開資料中，找到在先披露專利技術方案的證據，質疑起訴方專利的原創性，撼動其賴以發起侵權訴訟的基礎。
在起訴華為的幾年前，康文森從諾基亞手裡買來了部分标準必要專利，也就是SEP（Standard Essential Patent）。它作為戰略性儲備資産價值巨大，企業一旦擁有，相當于“家裡有礦”。
在通信領域，每一件終端産品都彙集着上萬個專利技術，SEP許可費已經成為通訊企業繞不開的“入場券”。
但在“技術鎖定”的背景下，SEP同樣是一堵高牆：它可以決定是否允許他人使用專利，還可以決定他人能否進入相關技術領域與市場。
圍繞着許可費率，華為和康文森其實也磋商了很多年，但談判隻是正常流程的第一步，康文森還是在英國和德國，将華為告上了法庭。當時康文森給華為提出的中國許可費率，比南京知識産權法庭裁決的，高出了十幾倍。
在與康文森溝通的3-4年間，對方11個帶CN專利的專利族的專利許可費，有8項中國專利被華為“無效”掉了，随後華為又發起了反擊訴訟。 在華為的申請下，2020年8月，中國最高法院裁定，康文森不得在最高法院下達最終判決之前，申請執行德國杜塞爾多夫做出的一審停止侵權的判決。
這是中國做出的第一個SEP禁訴令裁定，入選“2020年度人民法院十大案件”。此前由于中國未曾引入禁訴令制度，且對禁訴令沒有任何反制措施。
面對這種國際專利争端，隻要境外法院發起一紙禁訴令，中國企業立刻就會失去司法保護，隻能選擇撤訴或私下和解。這種被動押上談判桌的經曆，中國科技公司過去習慣了。
如今，中國法院也開始使用禁訴令了，無疑給之後處理此類國際訴訟的中國法院，帶來了指導性意義。而華為與康文森一案的最終裁定，為接下來OPPO與夏普的專利拉鋸戰，提供了很重要的參考價值。
華為之後，OPPO反擊
圍棋宗師吳清源講過一個著名的“圍棋理論”：你圍你的地盤,我圍我的地盤,沒有任何厮殺,最終高下立見。
OPPO創始人陳明永很喜歡吳清源這句話。更重要的是，作為曾經DVD行業的從業者，他親眼見到過一個行業因為知識産權而傾覆。他明白，如果在專利布局與研發上不能加大投入，OPPO遲早會為他人作“嫁衣”，失去根基。
2014年，在海外市場飛速擴張的OPPO，引入了一位知識産權負責人，就是前文所講的馮英。馮英職業經驗豐富，華為曾是他的老東家，在華為任職期間，參與過各種各樣的專利戰争，也喜歡将“圍棋心法”運用于知識産權訴訟的戰場上。
華為手機業務不再是重點後，他明顯能感覺到專利火力朝OPPO頭上集中了過來。2022年第一季度，他和團隊在處理着數百個專利案，其中諾基亞一家就有40多個案子。
全球的知識産權訴訟戰涉及多個次元，在他看來，赢面并不是一開始就可以預見的，需要苦練内功，統籌全局步步為營，以鍊條式的布局制造化學反應，制衡對方。
夏普發起訴訟後，幾經權衡OPPO迅速做出了決策：不能一味妥協任人宰割，也不能魚死網破，最好的方式是邊打邊談。
夏普起訴OPPO的部分專利技術，之前已經立下過赫赫戰功，其中就包括已經與奔馳母公司戴姆勒集團，達成授權許可的LTE通信标準專利。
據乾成律師事務所律師宋獻濤回憶，夏普剛開始就拿出了标準必要專利這個“核武器”，意欲快速解決戰鬥。
夏普在德國慕尼黑起訴OPPO時，深圳中院也在OPPO的申請下簽發了禁訴令。然而僅僅在禁訴令發出的7小時後，慕尼黑第一法院便簽發了“反禁訴令”，責令OPPO公司申請撤回深圳中院的禁訴令。
但深圳中院并沒有通過保全裁定，要求夏普撤回“反禁訴令”，而是發起了世界上的第一起“反反禁訴令”。
一個禁、一個反、一個再反……OPPO與夏普在歐洲戰場上“無限套娃”，在日本東京和中國台灣，OPPO也向夏普發起了反訴。
2020年年底，在夏普發起訴訟不到一年時間，深圳中院針對OPPO訴夏普案做出管轄異議裁定，确認了中國法院對标準必要專利全球的許可費率具有管轄權。
這是國内法院首次以成文裁定的形式，确認中國法院對于标準必要專利全球許可費率的管轄權。
此時，夏普在主戰場上的頹勢已經顯現，假如全球許可費率再繼續判低，全球收費标準也将随之降低，這将是一筆巨大的損失。
于是，夏普又向最高法院提起了上訴。
在國際知識産權領域，“全球許可費率”一詞有着舉足輕重的地位。它一方面代表着管轄權，另一方面又與國家自身經濟實力相關。
在此前的跨國專利博弈中，制定國際标準的主動權一向是被發達國家所把持。直到近兩年，中國知識産權界才演化出一個新的話題：全球許可費率。
如今，中國開始主動對海外法院的長臂管轄做出反制。
2021年中國《專利法》又作出了最新修改，這意味着中國将更加深入地參與全球知識産權治理規則的制定。
對這場争端的發起者夏普而言，被判“全球許可費率”，則意味着理論上将在全球任何國家和地區都應按照統一費率收費，而夏普所要求的過高的專利費，一定不會得到中國法院的支援。
8個月後，夏普向最高院提起的上訴最終被駁回。
此時，形勢已經徹底逆轉。來自全球各地的捷報紛紛傳到OPPO總部。在雙方一年零九個月的專利糾紛期間，OPPO一共無效掉了數十件夏普涉訴專利和中國同族專利。同時OPPO發現夏普在日本銷售的手機用到了OPPO的快充技術，是以又反訴反擊攻下了夏普最重要的兩座城池，日本市場和台灣市場。
和平終究是打靠出來的，據業内人士告訴銀杏科技，夏普與OPPO目前已經達成了和解。
未來不再讓人懼怕
往事并不如煙。
縱觀這些年的專利戰争，中國企業從被動挨打到寄人籬下，從積極參與到制定标準，再到與日俱增的專利話語權。
激勵人心和九死一生的故事，在不斷交替拉開和落下帷幕，雖然有太多人已經遠離舞台中央，但屬于專利戰争的金戈鐵馬還會一直書寫，曆史不會遺忘他們。
随着越來越多的專利戰事被寫入教科書，華為、OPPO等中國企業紛紛選擇拿起“槍”的同時，也在擴充自己的專利“武器庫”。
據中國通信院最新釋出的《全球5G專利活動報告（2022年）》顯示，截至2021年12月31日，全球聲明的5G标準必要專利超過6.49萬件，有效全球專利族超過4.61萬項。
有效全球專利族數量排名前十位的企業依次是華為、高通、三星、LG、中興、諾基亞、愛立信、大唐、OPPO和夏普。華為有效全球專利族數量占比為14%，以較大的優勢排名第一位。
如今OPPO全球的專利申請達到了77000件，授權專利大概有38000件左右，5G專利全球排名第九；OPPO和蘋果也在推動下一代的視訊專利池建設，形成“專利聯盟”。
這也意味着OPPO已經開始思考“專利變現”和付諸實踐了，目前看起來其政策相對比較保守，沒有“點對點”獅子大開口，而是放進專利池分成。
OPPO的快充技術已适度向40多個公司收取專利費，在影像、AI、天線和折疊屏（Find N）這幾個重點領域OPPO也都取得了不錯的成績。
不過，夏普戰場的硝煙剛剛散去，OPPO又被諾基亞拉向了另一個新戰場。
2021年，諾基亞以一項關于蜂窩标準必要專利的更新協定，以OPPO為突破口，發起了訴訟，向整個手機行業索要包括3G、4G和5G在内的高額專利費。
在手機行業看來，這個做法有些“獅子大開口”。
在諾基亞的這一波專利訴訟中，小米公司也赫然在列。vivo則在一些地方向諾基亞提出反訴。
OPPO于今年3月向美國專利商标局（USPTO）的專利審判和上訴委員會（PTAB），送出了一項針對諾基亞US10,701,588專利的複審IPR，用行動挑戰這件專利的有效性。
入世20年， DVD的産業悲劇早已埋入故紙堆，一場場專利戰争仍然曆曆在目，血腥中總是充滿“落後就要挨打”的警示預言，中國企業不應該也不會忘記那些傷痛。
但也不要是以記恨，叢林法則它也總是推動着商業文明穩步向前，電影《教父》裡有句經典台詞：
不要憎恨你的敵人，那會影響你的判斷。
唯有敬重對手，持續投入科技研發，未來才不會讓人感到懼怕。