資政知識産權•林興龍/文，轉載請注明出處
商标顯著性是商标必備的本質特性，商标之是以能通過審查就是因為具有顯著的區分性。正如《商标法》第八條規定，任何能夠将自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品差別開的标志，包括文字、圖形、字母、數字、三維标志、顔色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商标申請注冊。
何為顯著性審查呢？我們知道，商标的審查分為絕對和相對審查，前篇我們已經就絕對理由進行了說明，相對理由就包括顯著性審查和近似性審查了。本文就讓林經理給我們講述一下因為缺乏顯著性被駁回的相關情況。
商标是差別商品或服務來源的标志，這一差別作用就要求商标必須有一定的特點，這個特點就是商标的顯著性。說白了，不具備顯著性的商标就是指太普通，通用化，或者說人們不易産生印象，看過即忘的商标。
一、對于顯著特征的法律規定
現行《商标法》第十一條規定了下列标志不得作為商标注冊：
（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型号的；
（二）僅直接表示商品的品質、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；
（三）其他缺乏顯著特征的。
雖說缺乏顯著性的商标會被駁回，但是某些商标是可以通過使用取得顯著性進而核準注冊的，這就是駁回的相對性，并非絕對不可商量。某些看似沒有特殊性的商标可以通過大量的宣傳和使用，使相關公衆對其産生明确的認知，由于知名度的不斷提升，其作為商标的區分性也逐漸提高，那麼這部分商标便可通過使用獲得顯著性，最終取得商标專用權。
比如農夫山泉股份有限公司旗下的“水溶C100”，最早于2008年申請注冊後被商标局以缺乏顯著性為由駁回申請，該公司經過複審無過，後商标無效。但該公司在申請之初便投入大量的廣告進行宣傳，且在宣傳過程中繼續進行“水溶C100”及其相關商标申請，幾經駁回和複審程式，最終商标局認定該商标經過宣傳使用具有了較高知名度，具有商标所要求的特殊性，該商标終獲核準。顯然，與該商标為企業帶來的經濟效益比較，注冊商标和複審的精力、時間和金錢付出都是非常值得的。
二、對于商标顯著性的定義
盡管商标法沒有給出商标顯著性的明确定義或者解釋，但是從一些商标實際判例來看，商标顯著性大體可以從以下兩個方面判定：
一是：商标既不能太簡單或者太普通，進而不具備任何特點。也不能太複雜，過多的内容掩蓋了商标的特征。
二是：商标的文字和圖形不能是本商品或者行業中通用的或者常用的标志。
從上述顯著性的具體解釋中，林經理在此建議廣大企業和個人朋友們，在取名的時候一定不要過于簡單，一味的追求好記、好聽和順口，殊不知您所謂的好聽可能正是審查員的“死亡名單”，一旦觸碰到了，必然是駁回收場。大多數企業并不具備前文所述農夫山泉集團的宣傳推廣實力，申請此類所謂順口的商标多數是無法核準的。
是以，在申請之前要選擇專業代理機構做好檢索和分析，最大程度的減少因缺乏顯著性而駁回的情況。筆者在商标代理實務中，遇到很多缺乏必要顯著性的商标駁回，多為申請人貪圖便宜選擇了一些價廉質不優的代理，隻管申請不去做申請前的機率分析。比如，“淨膚寶”注冊在淨膚産品上、“環保”注冊在環保裝置上、“房好好”注冊在室内裝修設計上等等皆為缺乏顯著性的名稱，此類名稱是明顯是可以預測到駁回結果的，如果非必須申請，完全可以建議申請人轉做其他商标申請。
其次，非常重要的一點就是商标的使用，林經理在此必要提醒大家，商标申請或者注冊之後一定要及時宣傳使用，連續的宣傳使用可以大大提高商标的知名度，也可以防止他人的有意撤銷。缺乏一定顯著性的商标更是要廣泛的宣傳來提高其區分性和顯著性，萬一出現駁回的時候也不要立刻“放棄治療”，大量的使用證據加上我們豐富的複審經驗，争取核準的機會也是很大的。
在實際商标代理中，為最大限度的為客戶争取商标權利，林經理所在的資政知識産權機構制定了嚴格的商标檢索機制，代理人、部門經理和發文的三重檢索可以把查詢失誤降到最低；對申請人堅持申請的欠缺顯著性的商标，該機構會對申請商标進行相關設計調整，建議申請人盡早投入使用取得使用證據，為後續的駁回複審做好準備。從申請前，申請中和申請後期全方位的為申請人提供專業的代理服務，盡全力為申請人争取商标權利。（本文來源：商标駁回理由系列；作者：林興龍；機關：杭州資政知識産權咨詢服務有限公司）
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